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美国司法部发布新的自主披露政策，其中一些政策的确定性更低且比其他政策对公司提供更少的益处

Alert April 5, 2023

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  • DOJ Issues New Voluntary Self-Disclosure Policies, and Some Provide Less Certainty and Offer Fewer Benefits than Others
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美国司法部发布新的自主披露政策，其中一些政策的确定性更低且比其他政策对公司提供更少的益处

April 5, 2023

您需要了解的：

 在2023年2月下旬至3月初期间，美国司法部（下称“司法部”）的几个部门宣布了全新的或经更新过的自主披露政策。这些公告是司法部其扩大努力成果的一部分，在我们之前的客户期刊中有所涉及，旨在激励公司自主披露不当行为，充分配合司法部调查，并及时和适当地补救不当行为。具体而言，这些最新公告回应了副司法部长Lisa Monaco在其2022年9月的备忘录（“Monaco备忘录”）中发布的指令，即司法部起诉企业犯罪的所有部门都发布或修订关于自主披露的书面政策，以满足某些最低标准，包括“如果没有加重因素，在企业自主披露、充分合作，并及时和适当地补救犯罪行为的情况下司法部不会寻求认罪答辩。”

 司法部刑事司是第一个根据Monaco备忘录指令宣布自己的企业执法和自主披露政策（下称“刑事司政策”）的部门。正如我们在之前的客户期刊中所描述的，与之前的刑事司政策相比，新的刑事司政策大大提升了符合刑事司期望的企业可获得的益处，也继续让刑事司能够为企业提供远超过Monaco备忘录基准线的益处。

  • 在刑事司发布公告之后，司法部其他五个部门也相继发布了政策公告（统称为“新部门政策”）：
    • 环境与自然资源司（“ENRD”）于2023年3月1日宣布了其政策（“ENRD政策”），这是对其1991年政策的更新。
    • 美国检察官办公室（“USAOs”）于2023年2月22日宣布了一项适用于所有93个美国检察官办公室的政策（“USAO 政策”）。
    • 民事司消费者保护处（“CPB”）对某些罪行拥有刑事执法权，于2023年2月28日宣布了其政策（“CPB 政策”）。
    • 国家安全司（“NSD”）于2023年3月1日宣布了其政策（“NSD政策”），这是对其2019年自主披露政策的更新
    • 税务司还于2023年3月1日公布了其政策（“税务司政策”）。
  • 关于新部门政策有几个关键要点：
    • 总体而言，新部门政策的确定性低于刑事司政策。一些新部门政策包括，满足部门自主披露要求的企业将获得超过Monaco备忘录的最低益处，即不要求认罪答辩且不施加监察员。然而，与刑事司政策相比，特别当存在加重因素时，新部门政策就企业满足自主披露要求的情况下所达成和解时将获得的益处不够明确。与刑事司政策相比，新部门政策也对未自愿披露但已充分合作且采取补救措施的公司所达成和解方案的情形保持缄默。
    • 尤其是USAO政策，其存在额外的不确定性。由于USAO政策在很大程度上由各个办公室自行决定，因此93个美国检察官办公室可能（或许甚至很有可能）在实践中以不同的方式解读并实施该政策。因此，作为既定目标之一，企业能否在全国范围内根据该政策获得相同的待遇和益处存在不确定性。
    • 一些新部门政策中对加重因素的描述引发了如何考虑这些因素的问题。一些新部门政策涵盖了列出各种不当行为的加重因素的非详尽清单，留待企业思索这些部门将如何解释并运用这些因素。在任何特定案件中，是否有加重因素起作用是一个关键问题，因为它可能是认罪或更有利结果之间的区别。
  • 展望未来，司法部面临一个有趣的挑战。副司法部长办公室（“ODAG”）似乎急于鼓励更多的自主披露，办公室明白，只有当企业确定“胡萝卜”有意义且可预测，足以抵消伴随自我披露而产生的实实在在的软硬成本时，企业才会自主披露。随着时间的推移，这些“胡萝卜”随着刑事司政策的制定稳步增加，最终形成了新的刑事司政策，该政策积分奖励，即使是具有加重因素的案件，在适当的情况下也有资格获得不予起诉并收缴非法所得的协议。然而，刑事司多年来一直在制定和调整其企业执法政策，而Monaco备忘录指示的其他部门大多数首次制定其企业执法政策。因此，整个司法部的企业执法政策在实施过程中处于不同的成熟阶段，这有可能带来不一致性、不可预测性，并最终带来不确定性。而且，正如司法部决策者所知，不确定性甚至会阻碍最合规的企业进行自我披露。我们将拭目以待，看看司法部——特别是ODAG——在未来几年如何应对此事。
  • 撇开这些复杂的事情不谈，新部门政策是朝着促进一致性的方向迈出的一步，据说这是Monaco备忘录背后的一个重要目标。新部门政策还强化了这样一种观念，即企业应为其法律和合规部门提供尽早发现不当行为所需的工具，从而企业可以对自主披露的益处及后果进行深思熟虑。

此图表分别总结了新部门政策和刑事司政策下的潜在和解结果。

 

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